Единый сельскохозяйственный налог (ЕСХН). Ограничения в применении. Налоговые риски.
Единый сельскохозяйственный налог (ЕСХН) в соответствии с действующим законодательством применяется только предприятиями-сельхозпроизводителями. Принадлежность предприятия к категории «сельскохозяйственный производитель» и возможность применять данный налоговый режим строго регламентируется Налоговым Кодексом (ст. 346.2 п.2).
Несмотря на то, что законодательство в отношении единого сельскохозяйственного налога претерпело много изменений, в настоящее время при применении ЕСХН у сельскохозяйственных производителей по прежнему возникает множество проблем.
С одной стороны, ЕСХН является льготным налоговым режимом и дает применяющим ее предпринимателям преимущества по сравнению с компаниями на общем режиме налогообложения.
Согласно ст.346.1 пп.3 применение ЕСХН освобождает сельскохозяйственное предприятие от уплаты налога на прибыль, налога на имущество, НДС (за исключением случаев предусмотренных законодательством, в том числе при ввозе товаров на территорию РФ), а индивидуальных предпринимателей - от уплаты налога на доходы физических лиц.
Сельхозпроизводители применяют пониженную налоговую ставку 6% с разницы между полученными доходами и произведенными расходами, а также пониженные страховые взносы с начислений сотрудникам (27,1% в 2013-2014 году).
Кроме того, применение ЕСХН не ограничено величиной дохода в абсолютных величинах в отличие от другого спецрежима - упрощенной системы налогообложения, где величина дохода за налоговый период не должна превышать 60 млн. рублей.
С другой стороны, применение ЕСХН накладывает на сельхозпроизводителей ограничения по деятельности, которые обусловлены требованиями действующего законодательства, а также сложившейся конъюнктурой на рынке сельхозпродукции.
Некоторые законодательные ограничения затрагивают интересы большинства агропромышленных предприятий-сельхозпроизводителей в России, поскольку несут в себе множество рисков, в том числе и налоговых, не только на этапе создания бизнеса, но и в процессе их деятельности:
- объем дохода от реализации произведенной сельхозпроизводителем сельхозпродукции (включая первичную обработку и последующую переработку) в общем объеме реализации товаров, работ, услуг должен составлять не менее 70%;
- сельхозпроизводители обязаны применять кассовый метод при определении базы для исчисления единого сельскохозяйственного налога;
- не вправе заниматься сельским хозяйством организации и ИП, занимающиеся производством подакцизных товаров, а также организации в сфере игорного бизнеса, казенные, бюджетные и автономные учреждения.
Еще одним значимым ограничением для сельхозпроизводителей на ЕСХН является тот факт, что они не выделяют НДС при продаже своей продукции. Это приводит к тому, что сельхозпроизводители на льготном режиме теряют конкурентное преимущество перед сельскохозяйственными предприятиями, работающими на общем режиме.
Установленные законом ограничения в применении ЕСХН, а также неоднозначность трактования норм законодательства, ограниченный (закрытый) перечень расходов при определении налогооблагаемой базы приводят к появлению налоговых рисков у сельхозпроизводителей.
Самыми распространенными налоговыми рисками сельхозпроизводителей с учетом сложившейся арбитражной практики последних лет и позиции Министерства Финансов РФ по спорным вопросам применения налогового законодательства связаны с подтверждением налогоплательщиками права на применение ЕСХН (Приложение1):
Определение совокупного дохода для подтверждения статуса сельхозпроизводителя;
Основным требованием для применения ЕСХН по действующему законодательству является соблюдение следующего соотношения — доля дохода от реализации произведенной сельхозпродукции из сырья собственного производства, включая первичную обработку и последующую переработку, не должна превышать 70% в общем доходе от реализации товаров, работ услуг.
Основная масса налоговых споров возникает в связи с неопределенностью и неоднозначностью понятий, используемых в налоговом законодательстве при определении совокупного дохода от реализации товаров, работ, услуг.
Налоговые риски возникают в случае продажи принадлежащему сельхозпроизводителю имущества, поскольку велика вероятность отнесения полученного дохода в расчет при определения права применения ЕСХН. Это подтверждает сложившаяся арбитражная практика.
Важно отметить, что если доходы признаются внереализационными, они не включаются в совокупный доход при определении права применения ЕСХН (70% процентный барьер). Такой позиции придерживаются и налоговые органы в своих официальных разъяснениях.(см. Приложение №2). Однако перечень таких расходов является исчерпывающим.
Еще одним распространенным случаем для возникновения налогового спора при расчете совокупного дохода является невключение налогоплательщиком в расчет совокупной выручки дохода, полученного в рамках договора простого товарищества.
Следующая категория налоговых рисков связана с особенностями производственного цикла сельскохозяйственной продукции.
В действующем законодательстве отсутствует четкое определение того, что понимается под производством сельхозпродукции, отсутствует обязательная норма о том, что производство должно осуществляться только силами сельхозпроизводителя, без привлечения сторонних организаций на отдельных стадиях производственного процесса.
Существует обширная судебная практика по налоговым спорам, связанная с передачей отдельных этапов производственного процесса сторонним организациям на давальческой основе. Арбитражная практика в данном случае в основном положительна.
Сельхозпроизводитель несет самые высокие риски в том случае, если им не осуществляется производство сельхозпродукции из собственного сырья. Арбитражная практика в данном случае отрицательна для налогоплательщиков. ВАС своим постановлением от 23 марта 2010 г. N 16377/09 поставил окончательную точку в данном вопросе. Для подтверждения статуса сельхозпроизводителя имеет значение не сам факт производства, а тот факт, что доля дохода от реализации произведенной им продукции из сырья собственного производства в совокупном доходе не должна превышать 70%.
Сельхозпроизводитель имеет высокий налоговый риск даже в том случае, если у него отсутствуют доходы от продажи произведенной сельхозпродукции в течение одного налогового периода, что подтверждается письмами МинФина РФ и сложившейся судебной практикой последних лет. Суды в данном случае в основном поддерживают налогоплательщиков.
Налоговые риски возникают у сельхозпроизводителей и при определении налогооблагаемой базы. Здесь в качестве примера можно привести следующие случаи из арбитражной практики. Предметом налогового спора является не включение предоставленных субсидий из бюджета в состав доходов, включение в состав материальных расходов сырья собственного производства и т.д.
Таким образом, система налогообложения ЕСХН, изначально направленная на стимулирование сельхозпроизводителей, нуждается в дальнейшем совершенствовании. Необходимо внести ясность в отдельные нормы действующего налогового законодательства, исключив возможность их двоякого толкования.
Снижение налоговых рисков сельхозпроизводителей возможно за счет следующих факторов:
- своевременное налоговое планирование отдельных сделок и деятельности сельхозпроизводителя в целом;
- ведение иных видов деятельности, не связанных с сельскохозяйственным производством, через самостоятельные бизнес единицы (создание группы компаний).
Управляющий партнер
компании АРНИКОН
Яна Курочкина
Приложение 1
Налоговые риски сельхозпроизводителей, Анализ арбитражной практики и официальной позиции МинФина и ФНС РФ.
Виды налоговых рисков
|
Позиция ФНС |
Официальные источники Минфина и ФНС |
Судебная практика (+положительная практика для налогоплательщика, - отрицательная практика) |
---|---|---|---|
Определение совокупного дохода для подтверждения статуса сельхозпроизводителя |
Не включаются в расчет дохода доходы, полученные сельхозпроизводите-лем в рамках договора простого товарищества |
Письмо от 5 июля 2011 г. N 03-11-09/39
|
ПОСТАНОВЛЕНИЕ Президиума ВАС от 28 декабря 2010 г. N 9534/10 (+)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС СЕВЕРО — ЗАПАДНОГО ОКРУГА от 12 октября 2006 года Дело N А05-3104/2006-9 (+) ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС ЗАПАДНО - СИБИРСКОГО ОКРУГА (+) от 11 марта 2008 г. Дело N Ф04-1539/2008(1774-А03-27) (+)
|
Продажа имущества (основного средства) должна учитываться в общем доходе при расчете совокупного дохода |
Письмо МинФина от 23 октября 2012 г. № 03-11-11/325 Письмо ФНС России от 2 ноября 2010 г. № ШС-37-3/14720, от 9 ноября 2009 г. № 03-03-06/1/731, от 15 июня 2009 г. № 03-11-06/1/22. |
ПОСТАНОВЛЕНИЕ президиума ВАС от 09.02.2010 N 10864/09 (+)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА от 03.03.2009 по делу N А55-9973/2008) (+) |
|
Определение базы для расчета налога |
Субсидии должны включаться в налоговую базу |
Письмо ФНС от 21.06.2011 № ЕД-4-3/9835 |
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА от 20.12.2012 г. № Ф03-5730/2012 (+)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС УРАЛЬСКОГО ОКРУГАот 24 февраля 2012 г. N Ф09-23/12по Делу N А76-6601/2011 |
Стоимость продукции собственного производства (семян, удобрений) не включается в состав материальных расходов |
Разъяснения Минфина России от 14.09.2012 № 03-11-06/1/19. |
|
|
Сельхозпредприятие производит сельхозпродукцию из купленного сырья (неполный цикл производства) |
Налогоплательщик должен производить сельхозпродукцию. Переработка и первичная обработка не подтверждают факт производства для подтверждения статуса сельхозпроизводителя |
Письмо Минфина России от 04.12.2012 № 03-03-06/1/620 |
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА от 20 июня 2011 г. по делу N А65-24782/2008 (-)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ Президиума ВАС от 23 марта 2010 г. N 16377/09 (-)
|
Производство продукции на давальческой основе |
Сельхозкомпания не имеет право учитывать в составе доходов при расчете доли 70% доходы от реализации продукции, произведенной на давальческой основе сторонней компанией |
Письмо Минфина РФ от 30 марта 2012 г. N 03-11-06/1/06
|
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА от 14.12.2010 по делу N А12-6327/2010 ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА от 12.04.2010 по делу N А35-513/2007
ПОСТАНОВЛЕНИЕ Президиума ВАС РФ от 28 декабря 2010 г. № 9534/10. |
Отсутствие доходов в период применения ЕСХН в течение налогового периода |
При отсутствии доходов статус сельхозпроизводителя теряется |
Письмо ФНС России от 25.02.2013 № ЕД-4-3/3075
Письмо ФНС России от 24 ноября 2010 г. N ШС-37-3/16198
|
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА от 1 марта 2012 г. по делу N А23-2534/2011
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА от 11 августа 2010 г. по делу N А49-11574/2009
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА от 21.04.10 г. № Ф03-2288/2010
|
Приложение 2
Внереализационные доходы сельхозпроизводителей
Вид внереализационного дохода |
Официальная позиция Минфина РФ |
Включение в совокупный доход при определении права на применение ЕСХН |
---|---|---|
Проценты по ценным бумагам и другим долговым обязательствам |
Письмо Минфина от 11.08.2011 № 03-11-06/1/12 |
Не включаются |
Дивиденды от долевого участия в других организациях |
Письмо Минфина России от 10 июня 2006 г. № 03-11-04/2/202) Письмо ФНС России от 14 февраля 2005 г. № 22-1-12/181 |
Не включаются |
Сдача имущества в аренду |
Письмо Минфина России от 01.04.2011 № 03-11-06/1/5 |
Не включаются |